Como si de una alineación de los planetas se tratase, si este jueves era el Tribunal Supremo el que fallaba que Antena 3 debía dejar de emitir El Rosco de Pasapalabra tras reconocer que los derechos de la prueba son de la prodcutora MC&F y no de ITV, la dueña de Pasapalabra, hoy ha sido la Audiencia Provincial de Madrid la que ha dado el golpe a Mediaset.

La Audiencia Provincial de Madrid ha estimado parcialmente el recurso del grupo británico ITV y ha elevado hasta los 73,2 millones de euros la indemnización que Mediaset debe abonarle por los beneficios que le generó la emisión de Pasapalabra de forma irregular, según consta en una fallo que ha adelantado El Confidencial y al que ha tenido acceso EL MUNDO.

Si el litigio resuelto este jueves por el Supremo venía de largo, el de Mediaset con ITV es aún más longevo y fue el que llevó a que Telecinco tuviese que dejar de emitir Pasapalabra en 2019. Este auto obliga a Mediaset a cumplir la resolución que dictó el Tribunal Supremo en 2019, que condenaba al grupo audiovisual a cesar la emisión del programa y a compensar a ITV por los ingresos obtenidos de forma indebida entre 2012 y 2019. Para este fallo no cabe recurso.

El fallo aumenta la cuantía inicialmente fijada, porque considera que Telecinco obtuvo mayores ingresos publicitarios de los calculados en primera instancia. En primera instancia se fijaron en 44,3 millones y ahora la Audiencia Provincial los fija en 73,2 millones de euros. Además, reconoce que "efecto arrastre" que generaba la audiencia de Pasapalabra el informativo de las 21.00 horas de Telecinco también debe ser compesado, por lo que añade una compensación adicional de 233.134 euros.

De acuerdo con el artículo 140 de la Ley de Propiedad Intelectual (TRLPI), los tribunales españoles no fijan multas arbitrarias, sino que se basan en dos criterios específicos elegidos por el perjudicado. Consiste en calcular los beneficios que el titular legítimo dejó de obtener debido a la infracción, sumado a las ganancias que el infractor acumuló de forma ilícita. De ahí que se trate de una de las condenas más altas en un litigio sobre la propiedad intelectual.

Pasapalabra tiene su origen en el concurso The Alphabet Game, creado por Rebecca Thornhill, Mark Maxwell-Smith y Andrew O'Connor. Ese programa constituyó la base de un concurso producido por el canal británico de la BBC North para la BBC1, emitido desde el 5 de agosto de 1996 al 27 de marzo de 1997 (73 episodios en dos temporadas). Rebecca Thornhill, Mark Maxwell-Smith y Andrew O'Connor firmaron el 8 enero de 1999 un contrato de licencia relativo al concurso con Einstein. En dicho contrato se indica que Action Time es el agente de los tres autores. Action Time era una compañía inglesa que se dedicaba a la producción de contenidos audiovisuales, posteriormente cedió esta rama de negocio a otra sociedad denominada Granada, sociedad que posteriormente pasó a ser denominada ITV Global Entertainment LTD (la interviniente como demandada en este proceso) y que actúa como licenciante de los derechos de propiedad intelectual de Pasapalabra.

Einstein, por otra parte, era una empresa muy activa en el campo de las producciones televisivas que, entre otras cosas, operaba como intermediaria para canales de televisión en la investigación, desarrollo y posterior promoción y sublicencia de formatos televisivos. En particular, Einstein tenía consolidadas relaciones profesionales de colaboración con los canales de televisión de la red del grupo Mediaset en Italia -entonces, y aún hoy, dirigidos por la sociedad del citado grupo RTI (Reti Televisive Italiane)-, y entre ellos, muy destacadamente, el Canale 5.

Con la finalidad de crear el concurso Passaparola (que después Einstein licenciaría a RTI, que sería quien lo emitiría en Canale 5), Einstein obtuvo una licencia de los titulares de los derechos de explotación del concurso británico The Alphabet Game.

En el año 2000 llega por primera vez a España, a Antena 3, la versión del concurso Passaparola, denominada Pasapalabra, con la inclusión del formato del Juego Final o El Rosco. En esa primera etapa Antena 3 emitió el concurso bajo licencia de Granada, predecesor de ITV. Meses después, Telecinco, cadena del grupo Mediaset en España, adquirió los derechos para emitir Pasapalabra. En esa nueva etapa en Telecinco, el concurso continuaba haciendo uso del Juego Final y seguía haciéndolo bajo la denominaciónEl Rosco. Telecinco comenzó a emitir Pasapalabra, primero con licencia de otra productora, Bocaboca Producciones S.L., que contaba con los derechos de ITV y, años después, con licencia de ITV, documentada en un contrato de 20 de mayo de 2009 denominado Format License Agreement.

En diciembre de 2009, Telecinco fue requerida por MC&F para que cesara en el uso de El Rosco al considerar que estaba infringiendo sus derechos de propiedad intelectual y, después de realizar las oportunas investigaciones y hacer las valoraciones que consideró necesarias, Mediaset celebró el 2 de febrero de 2010 con MC&F un acuerdo de licencia sobre el formato 21X100.

Un año después, Mediaset interpuso una demanda contra ITV en la que solicitó que se declarara la nulidad de los acuerdos denominados Pasapalabra Heads of Agreement, Library Minimum Commitment Heads of Agreement y Format Production Heads of Agreement, se condenara a ITV a restituir a Mediaset las cantidades entregadas en virtud de esos acuerdos inválidos, con intereses, y a indemnizar al grupo adiovisual los daños y perjuicios ocasionados como consecuencia de la invalidez de los Heads of Agreement, con sus intereses.

ITV solicitó la desestimación de la demanda y formuló una reconvención en la que solicitó que se declarara que Telecinco había incumplido los contratos celebrados con ITV y había causado daños y perjuicios a ITV. Asimismo, solicitó que se condenara a la cadena a indemnizarle en importantes sumas por el incumplimiento de los contratos, a cesar inmediatamente, quedando además prohibida la reanudación en el futuro, la emisión, edición, producción, reproducción, comunicación pública, distribución, transformación y cualquier otra forma de explotación, por sí o a través de terceros, del programa Pasapalabra. El juzgado de lo mercantil núm. 6 de Madrid dictó en 2014 en la que desestimó la demanda formulada por Mediaset contra ITV Global Entertainment Limited y estimó, en lo sustancial, la demanda formulada por ITV, por lo que declaró que Mediaset había incumplido los contratos celebrados con ITV y le había causado daños y perjuicios y declaró que ITV ostenta derechos de exclusiva preferentes sobre Telecinco con respecto a Pasapalabra. Condenó a Telecinco a pagar a ITV una sustanciosa indemnización por los incumplimientos contractuales y por las consecuencias económicas negativas derivadas de las ganancias obtenidas por la demandada como consecuencia del uso del formato. Mediaset apeló la sentencia e ITV la impugnó. La audiencia provincial estimó en parte tanto la apelación como la impugnación y dejó sin efecto o modificó algunos de los pronunciamientos indemnizatorios de la sentencia. Y ha sido ahora cuando la Audiencia Provincial de Madrid ha estimado parcialmente el recurso de ITV, fallando que Mediaset debe pagar más de 73 millones a la productora.

En medio de todo esto, y tras conocerse este jueves el fallo del Supremo que prohíbe a Antena 3 emitir El Rosco, EL MUNDO pudo confirmar que Alessandrio Salem, actual consejero delegado Mediaset, compró los derechos de la emisión de El Rosco a MC&F a la espera de la resolución del Supremo. Al ser está favorable a MC&F, Mediaset es ahora quien tiene los derechos para emitir El Rosco.